Сообщество российского крипто-пространства уже несколько лет наблюдает за перипетиями становления правового поля для криптовалют. От почти благословения, до чуть ли не каторжных работ — так бросало из крайности в крайность законодателей. Наконец то, наметилась какая-то определенность, которая, как оказалось, не сильно то и радует.
Налоги
По мнению Минфина, подоходным налогом с населения должны облагаться все операции с криптой. Соответственно, физические лица должны лично рассчитывать и оплачивать налог. Это значит, что если физическое лицо продает крипто-активы другому физическому лицу, то определение налоговой базы о полученном доходе ложится на него, а также расчет и уплата налога. Однако Министерство финансов также опирается на положения статьи 41 Налогового кодекса при определении дохода.
Таким образом, по общему мнению, криптовалюта должна облагаться налогом, но пока неясно, как будет отслеживаться доход в виде крипты или от майнинга.
Регулирование цифровых финансовых активов
Если выше мы рассмотрели общие положения для крипто-активов, то теперь давайте посмотрим на некоторые из них более пристально.
Закон о криптовалюте предоставляет гораздо больше подробностей о регулировании DFA (цифровых активов). Определяющей особенностью DFA является то, что всегда должна существовать организация-эмитент, ответственная перед покупателями или держателями. Соответственно, Закон о криптовалютах подробно регулирует предложение, выпуск, продвижение и обмен DFA, и вводит два особых типа объектов: платформы-эмитенты и биржи.
Права по DFA
Согласно приведенному выше определению, DFA — это цифровые права, которые включают:
- Денежные требования;
- Реализация прав по ценным бумагам;
- Право участвовать в капитале закрытых акционерных обществ (ЗАО);
- Право требовать передачи ценных бумаг, предусмотренных решением о выпуске DFA.
Интересно то, что DFA необязательно выпускать или обменивать посредством распределенных реестров. Ну и какая это крипта?
Выпуск DFA
Права, связанные с конкретными DFA, должны быть определены в «решении о выдаче». В статье 3 Закона о криптовалютах, содержится подробный список того, что должно быть включено в решение о выпуске. Решение о выдаче должно быть составлено в электронной форме и подписано усиленной квалифицированной электронной подписью.
Важно отметить, что DFA, которые включают права, связанные с ценными бумагами, такие как пункты 1 — 3, указанные выше, не могут быть предложены широкой публике и размещаются только посредством частного предложения среди лиц, известных заранее. Кроме того, ЦБ может принять решение о том, что определенные типы DFA могут быть приобретены только квалифицированными инвесторами (аналогично аккредитованным инвесторам в США).
Платформы для выпуска DFA
Выдача DFA должна осуществляться через специальные информационные системы (эмиссионные платформы). Оператором платформы эмиссии должно быть российское юридическое лицо, включенное в реестр, который ведет ЦБ РФ. Статья 5-9 Закона о криптовалютах предусматривает всеобъемлющую правовую основу, применимую к операторам платформ-эмитентов, включая ответственность, ведение учета, борьбу с отмыванием денег, требования к органам управления и другие правила.
Учитывая объем требований, вполне вероятно, что только профессиональные участники рынка ценных бумаг будут рассматривать вопрос о том, чтобы стать эмиссионными платформами. Простым смертным, пусть даже семи пядей во лбу, там ни чего не светит.
Однако важно отметить, что, в отличие от обменников для DFA, платформы выдачи не подчиняются каким-либо конкретным требованиям к капиталу.
Платформы обмена для крипты
Любые транзакции, включая продажу, покупку или обмен крипто-активами и другими цифровыми валютами, должны выполняться через оператора обмена, который организует такие транзакции, сопоставляя соответствующие заказы или занимая свои позиции от имени других сторон.
Операторы биржевых площадок должны быть включены в реестр, который ведет Центробанк. Среди множества требований, которые обычно применяются к финансовым организациям в России, биржевые платформы имеют особые требования к капиталу. А именно, они должны иметь уставный фонд и чистые активы не менее 50 млн рублей (около 670 000 долларов США).
Касательно нашумевшего скандала вокруг популярной (и очень полезной) платформы Exchange, то она, по требованиям регулятора, должна разработать правила, детализирующие поток транзакций, требования кибербезопасности и некоторые другие аспекты. Такие правила должны быть представлены на утверждение в Центробанк, так как одна платформа может быть как субъектом выдачи, так и обмена.
Заглядывая в будущее
Из 27 статей Закона о криптовалюте, только одна посвящена непосредственно крипте (или DFA на языке закона). Короче говоря, с 2021 года в отношении криптовалют в России теперь будут применяться следующие правила:
- Криптовалюта считается собственностью;
- Выпуск и обмен цифровых валют будут регулироваться отдельно (конкретная дата еще не объявлена);
- Цифровая валюта считается выпущенной или обмениваемой в России, если в процессе используются российские «объекты информационной инфраструктуры», включая доменные имена и сетевые адреса или техническую инфраструктуру, расположенную в РФ;
- Российские юридические и физические лица, являющиеся налоговыми резидентами страны, не могут принимать криптовалюту в качестве вознаграждения за товары или услуги. Это также относится к филиалам, представительствам и обособленным подразделениям иностранных компаний, которые могут считаться возникающими в случае активного маркетингового присутствия в России;
- Также запрещено продвигать в РФ информацию о предложении или принятии цифровой валюты в качестве вознаграждения за товары или услуги;
- Любые судебные претензии, касающиеся криптовалют, подлежат судебной защите только в том случае, если о владении такими цифровыми валютами и операциях с ними было сообщено налоговым органам (точная процедура еще не определена).
Очевидно, что Закон о крипте признает существование криптовалют, но запрещает их использование в качестве законного платежного средства. Однако выпуск и торговля разрешены в рамках, которые еще предстоит разработать.
Отсутствие диалога между государством и бизнесом снижает возможности для принятия разумного регулирования новых рынков. Кроме того, недостаточное использование государственными органами «мягких» инструментов, таких как руководящие принципы соответствия новых участников рынка и новых технологий, создает дополнительные риски непреднамеренного нарушения предприятиями существующих законов (например, незнание, какие налоги применяются к майнингу). Это, в свою очередь, приводит к оттоку капитала и снижает конкурентоспособность российской экономики.
Общие препятствия на пути развития цифровой экономики и бизнеса, включая развитие технологии блокчейн и кампании ITO, должны быть устранены для процветания цифровой экономики России. Также необходимо сформулировать подход к снижению рисков государства в отношении нарушения бизнесом налогового и коммерческого права, исключить возможность использования виртуальных валют для отмывания денег, полученных противоправным путем, и для сокрытия других преступлений.
Что касается регулирования крипто-экономики, то закрепление таких понятий, как «токен» и «криптовалюта» в гражданском законодательстве России маловероятно и, если оно произойдет, может отрицательно повлиять на формирование нового рынка, из-за невозможности изначально предусмотреть все качественные характеристики этих объектов.
В ближайшие несколько лет в рамках развития отрасли, данный подход будет разрабатываться участниками совместно с государственными органами. Например, в отношении определения термина «токен» принимается позиция, что это право собственности по смыслу статьи 128 Гражданского кодекса, и поэтому никаких дальнейших изменений в законодательстве не требуется. Похоже, что понятие «криптовалюта» будет включать другое имущество (по смыслу статьи 128).
Следует разработать подходы к снижению риска KYC /FATF, и размыванию налоговой базы. Это могло бы стимулировать развитие рынка путем прямого распространения законодательства на новых участников не подчиняя их Федеральному закону о банках и банковской деятельности, и о национальной платежной системе. Необходимо разработать инструкцию, которая уточнит порядок налогообложения операций с криптовалютой и доходов от них.
Развитие регулирования рынка криптовалют и токенов должно начинаться с мягких мер, направленных на повышение осведомленности о рынке среди участников и самих регуляторов.
Ведется законодательная работа по криптовалютам и их легализации, но пока, те, кто использует криптовалюту, делают это без юридической защиты государства. А это очень плохо. А те, кто разрабатывает законы, понятия не имеет, что такое крипто-актив. А это, еще хуже.
В проекте закона о цифровых финансовых активах предлагается рассматривать криптовалюту как тип цифрового финансового актива, который создается и учитывается в распределенном реестре цифровых транзакций участниками этого реестра, в соответствии с правилами ведения реестра цифровых транзакций. Муть жуткая!
Исходя из этого определения, невозможно выделить основополагающие признаки нового экономического и правового явления (криптовалюты), которое необходимо для регулирования торговли на финансовом рынке. Неясно, какую цель преследуют законодатели этого законопроекта, применяя технократический подход к криптовалютам. Технологии, используемые для создания криптовалют, могут значительно измениться из-за быстрого развития науки и инноваций. Ее использование в качестве частных нефиатных цифровых денег на мировом финансовом рынке представляет собой вызов глобальной финансовой системе.
Цифровые активы, такие как токены и криптовалюты, не могут быть ограничены национальными правовыми рамками. Следовательно, в правовой сфере необходимо использовать терминологию, которая используется во всем мире. В связи с этим представляется неуместным использовать «цифровой финансовый актив» (DFA), как концепцию объединения токенов и криптовалют.
Есть предложения сделать информацию объектом гражданских прав. Но концепция информации — это не то же самое, что концепция цифрового актива, используемого компаниями. Ссылка на информацию без объяснения причин, и без определения ограничений ее объема и цели, является слишком широкой для целей применения гражданского права.
Остается надеяться, что крипто-сообщество и те органы власти, которые понимают всю значимость крипто-индустрии в становлении новых финансовых норм и экономического порядка, будут услышаны, и принятое правовое поле позволит дальнейшему развитию крипто-пространства на российских просторах.
